武冈肖海辉律师文集详情介绍--【李鸥律师原创】如何认定夫妻感情破裂及证据收集技巧（2022年版）

（作者：石家庄离婚律师李鸥）

一方到法院起诉离婚，必须经过法院开庭审理，认定夫妻感情确已破裂，才会判决离婚。那么如何认定夫妻感情确已破裂？需要收集哪些证据？李鸥律师为您作如下解答：

（一）重婚或与他人同居，可认定感情破裂

一方存在出轨、嫖娼、与他人长期保持不正当男女关系、以夫妻名义同居、甚至与他人登记结婚领取结婚证构成重婚、有私生子、与多人私生活混乱等明显违背道德伦理、夫妻忠诚义务，给配偶造成极大精神伤害的，符合民法典第一千零七十九条规定的感情破裂的法定情形，应当判决准予离婚。

?证据收集：

（1）与第三者有暧昧言语的微信、QQ聊天记录、各种APP聊天记录、往来短信；

（2）与第三者通话录音、录像；

（3）小区监控、酒店监控、家庭监控；

（4）行车记录仪；

（5）与第三者转账记录；

（6）给第三者购物的网购记录；

（7）微博、抖音、快手等小号互动，照片合影；

（8）证人证言；

（9）出轨一方的保证书、微信聊天记录自认的陈述等。

?律师建议：

法律规定，出轨一方除了应当不分或少分财产外，还需要支付对方离婚损害赔偿金。李鸥律师作为专办婚姻家事的律师，温馨提示当事人，配偶出轨的证据大部分都在对方的手机里，一旦发现苗头，不要轻易打草惊蛇，建议应冷静对待，寻找机会打开对方的手机，用另一部手机将对方所有聊天记录、转账记录、APP往来信息、各种账号信息全程录像，待固定证据后再进行摊牌。一般对方会进入一段短暂的愧疚期，此时可趁热打铁签订一份婚内财产协议，将财产进行合法合理分配后，再对婚内财产协议进行公证，可最大化保障自身的财产权益。

（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员，可认定感情破裂

最高法《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》指出：家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。引发家庭暴力的内在动机是加害人内心深处控制受害人的需要，家庭暴力行为的发生和发展,呈周期性模式，一般要经过两个或两个以上暴力周期。每个周期通常包括关系紧张的积聚期（口角、轻微推搡等）、暴力爆发期（暴力发生、受害人受伤）、平静期（亦称蜜月期，加害人通过口头或行为表示道歉求饶获得原谅，双方和好直到下个暴力周期的到来）。加害人往往屡悔屡犯、始终不改。道歉、忏悔只是当家庭暴力暂时失效时，加害人借以达到继续控制受害人的手段而已。暴力周期的不断重复，使受害人感到无助和无望，因而受制于加害人。家庭暴力不仅包括肢体暴力，还包括语言暴力、冷暴力，如脾气暴躁、对配偶经常性的辱骂、指责、贬低、嘲讽、一言不合便拳打脚踢，对配偶造成生理和心理上的痛苦。上述情形均构成家庭暴力，应当判决准予离婚。

?证据收集：（1）报警记录、受案回执、法医鉴定结论书、行政处罚告知书；

（2）诊断证明、CT影像学报告、住院记录、医药费收费单据；

（3）伤情照片；拍摄时注意不要只拍某一部位，应拍摄到头部特征，证明是本人受伤。存有照片的手机务必妥善保存，防止误删。

（4）监控录像；如果家暴发生在有摄像头的家里，或者有监控的地下车库、电梯、公共场合，可以早日保留相关录像，作为证据。

（5）证人证言；可以申请目睹家暴的亲戚、朋友、邻居、孩子作证。

（6）施暴方保证书；施暴方自认家暴事实的聊天记录、短信、通话录音。

（7）妇联、村委会、居委会书面说明。如果曾经向妇联、村委会、居委会等机构求助，可以申请书面说明作证。

?律师建议：

因此，识破家暴的实质有利于更好维护自己合法权益，遭受家暴、身体受伤后不要忍气吞声，应第一时间报警，留存报警记录、接处警登记表，并注意留好其他证据。如果受伤严重的，可以要求派出所民警立案并进行法医伤情鉴定，达到轻伤二级则构成故意伤害罪，施暴者可能面临三年以下有期徒刑。注意正当防卫的限度，应能走则走，逃跑为上，减少不必要的反抗，避免被认定为互殴。证据留存好，可以最大限度保护自身合法权益，主要离婚损害赔偿金。

（三）有赌博、吸毒等恶习等屡教不改，可认定感情破裂

一方赌博上瘾、或者吸毒、贩毒，无法戒除改过自新的，应认定夫妻感情破裂，应判决准予离婚。赌博、吸毒等恶习，不仅消耗家庭的经济积蓄，还易引发家庭矛盾，破坏夫妻感情。根据法律规定，有前述情形屡教不改的，可作为认定夫妻感情确已破裂的重要依据。

?证据收集：

（1）赌博欠条、借条；替配偶还债的转账记录；债主上门讨债的录音、录像；

（2）强制隔离戒毒申请书；受案登记表；行政处罚决定书。

?律师建议：

需要注意的是，一方因赌博、吸毒而欠付的债务，属于其个人债务，不是夫妻共同债务，所以配偶没有法律义务代为偿还。如果债主起诉，配偶可以抗辩无需偿还债务。

（四）因感情不和分居满两年，可认定感情破裂

夫妻双方因为感情不和，而分居两年以上的，属于应当判决离婚的法定情形。注意以下几个常见误区：第一，如果只是分床睡、分房睡、经济相互独立，则不属于分居；第二，如果是由于学习工作原因、照顾老人子女需要、疫情等不可抗力等客观原因，导致夫妻双方两地生活的，也不属于分居；第三，如果确因感情不和，没有在一块居住的，但由于看望子女需要还偶尔回家小住的，也不构成真正意义上的分居。实际审判中，能够真正认定分居的难之又难。

?证据收集：

（1）近两年的租房协议、小区水电费、物业费交纳记录；证明自己已经在外租房独自生活的期间；

（2）居委会开具的居住证明，需证明连续居住已满两年以上；

（3）公安派出所开具的暂住证；最好是另外一个城市的暂住证，上面日期可证明分居时间；

（4）近两年的小区周边超市消费记录、网购快递邮寄地址；

（5）邻居、亲戚、朋友证人证言；

（6）收集对方自认双方已分居两年的聊天记录、录音、录像等证据。

?律师建议：

分居满两年不会自动离婚，必须到法院才能起诉，等法院下了离婚判决书，才能算正式离婚。分居的情形是比较难证明的，现实生活中，丈夫在外打工，老婆在家照顾老人孩子的情况有很多，这种情形只能认定为地理上的分居，而非法律意义上的正式分居。所以，需要准备充分的证据，才能认定分居的事实。

（五）一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的

一方已经很多年无法联系上，长时间也不联系家里，导致完全不清楚对方人在哪里的，起诉离婚应当准予判离。法律规定，对于下落不明的人提起离婚诉讼，人民法院应当受理，对下落不明的人公告送达诉讼文书。

?证据收集：

（1）亲戚、朋友、孩子的证人证言；

（2）报案寻人记录、寻人公告；

（3）其他身份证明、结婚证、户口本。

?律师建议：

对于下落不明的人起诉离婚，有三个难点：第一，是每个环节都需要公告，公告期都是两个月，整个诉讼过程会很长，甚至长达数年。第二，对下落不明的人都会缺席判决，这样的结果是法官会对双方的感情状况细节询问的更仔细，以判断当事人是否撒谎。如果当事人支支吾吾、前后矛盾，则法官内心会认为这个人在隐瞒重要事实，判决不准离婚。第三，离婚只是处置身份关系，即只判决两个人婚姻关系解除、处理子女抚养问题，但并不处理夫妻共同财产，所以如果夫妻名下有房产和车辆的话，只能居住不能转让变卖。

司法实践中，夫妻一方起诉离婚，没有前述五项法定事由，也没有证据明确证明夫妻感情确已破裂、无和好可能的，本着维护婚姻关系稳定、减少冲动离婚的原则，法院一般判决不准予离婚。为了避免久拖不离而损害当事人利益，2021年民法典新增了一条规定，即第六种情形，如下：

（六）经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚。

第一次起诉离婚后分居满一年再次要求离婚的，一方面说明当事人的感情关系确实缺少继续维系的可能，另一方面，当事人在两三年内一直致力于解除婚姻关系，离婚的决心比较大，故应当尊重其婚姻自由。

?证据收集：（1）双方分居的证据：租房协议、居委会出具的居住证明、聊天记录、网购记录、周边超市消费记录、证人证言、通话录音等证据；

（2）第一次判决不准离婚的民事判决书；

（3）其他感情破裂的证据。

?律师建议：还有一种规定，即第一次判决不准离婚后，必须时隔6个月才能再次起诉（《民事诉讼法》第127条）。

那么第一次判决不离婚后，等6个月起诉还是等1年后再起诉，哪一种方式更好？

李鸥律师建议：不必非得等到时隔一年再起诉，实践中，只要在第一次起诉离婚后，双方没有出现和好、共同生活的情形，第二次起诉离婚，体现了当事人离婚的决心，法院考虑判决双方离婚的概率也是相当高的。另外，如果第二次起诉离婚时间相隔太长，变数增加，还会给对方充分时间处理转移财产，尤其是公司、股权、个体工商户等浮动资产。最后，离婚诉讼是一个漫长的过程，从立案、到现场递交材料、经过诉前调解、法庭排期等环节，到开庭时双方实际分居往往已经满足了一年的条件，所以不必非得等满一年才进行二次起诉。